一.案件的基本事实

　　 周在一家中外合资企业担任生产线经理，主要负责仓库管理 周某得知一批金属粉末存放在他管理的110号粉末仓库里，变得贪婪起来。 2019年5月1日下班后，周拿着仓库的钥匙，把金属粉末打包，运到111号仓库藏起来，准备偷窃和出售。 第二天早上，金属粉末从架子上坍塌下来，被同事看到。周谎称要装运，将金属粉末重新包装并放回货架上，当天晚上运到110粉末仓库旁边的仓库，准备等待合适的时间将其运回110粉末仓库。 因为一些同事发现了货物的倒塌，周担心事情的泄露，并听说公司已经开始调查此事，所以他们主动向公安机关自首。公安机关对周的盗窃嫌疑进行了调查，并在看守所对周采取了刑事拘留的强制措施。 经鉴定，涉案金属粉末价值15万元

　　 犯罪发生后，周的配偶委托律师为周辩护。干预后，律师依法会见了犯罪嫌疑人周，就案件的基本情况与侦查机关进行了初步沟通，并成功申请周变更为取保候审的强制措施。

　　二、要点

　　经过对案件的认真审议和分析，辩护工作逐步深化，经历了公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段和法院审判阶段。辩护人将辩护的重点放在指控和犯罪模式上，即本案的两个争议焦点:1 .周是否构成盗窃或贪污？2.周是否构成犯罪未遂或中止？

　　三、防御理念

　　周构成盗窃或贪污

　　 本案中，侦查机关认定的犯罪为盗窃罪，辩护人认为周的行为构成侵占罪 要确定周永康是构成盗窃还是职业，我们需要先看看这两种犯罪的区别。为了更加直观和清晰，作者使用图表模式进行如下比较:

　　 从上图可以看出，盗窃罪的处罚比官员贪污的处罚重。 在本案中，涉案金属粉末价值15万元。如果周某构成盗窃，符合“数额巨大”的标准，需要判处三年以上十年以下有期徒刑。在正常情况下，缓刑不适用。如果周某构成占领罪，则只符合“数额较大”的标准，仅判处5年以下有期徒刑或拘役，可以中止执行。显然，占领罪更有利于被告人。

　　 其次，回到本案的犯罪事实，周也确实构成了贪污罪 盗窃罪和贪污罪最大的区别是是否“利用自己的地位” 所谓“利用职务之便”，是指犯罪时，行为人利用自己的职权或履行职责所获得的便利条件，对本单位的财产进行管理和处置。 这里的“监督者”是指行为者在一定范围内分配和处置单位财产的权力。所谓“管理”，是指行为人对本单位财产的保管、处理和使用直接负责，即拥有一定的处置本单位财产的权利；所谓的“处理”是指，尽管行为者没有责任负责或管理单位的财产，但由于工作需要，他实际上在特定时间内控制单位的财产，空。 因此，要构成职务侵占罪，就必须要求行为人在非法占有单位财产时，以其职责范围内的职权和责任为依据，在实际控制、控制和处分单位财产时，以其掌管、管理或处理单位财产的职责进行非法占有。 本案中的辩护律师认为，周永康是否有权任职，应根据公司的规章制度、工作习惯、公司大多数员工的认知以及对大门安全的认知来决定。作为进出大门的工具，公司将钥匙交给周的行为实质上是公司授予某些管理权。在这种情况下，周打包并隐藏了金属粉末，并利用了他的位置。

　　 在此基础上，法院最终采纳了辩护人的辩护意见，即“周构成占领罪”，并判处周犯有占领罪

　　(2)周是否构成犯罪未遂或中止犯罪？

　　 根据我国《刑法》第23条和第24条的规定，犯罪未遂和中止犯罪的主要区别在于"出于非意愿的原因"是否失败。要构成中止犯罪，需要满足两个条件，一是出于个人意愿放弃犯罪，二是完全放弃犯罪。 在本案中，周某曾有过在货物倒塌被其他同事和员工发现后放弃犯罪的想法，并采取了相应的行动。他打包好货物，把它们堆放在110粉末仓库隔壁，准备等待返回110粉末仓库的机会。 结合本案嫌疑人周的供词及其他相关证据，可以看出:1 .周的犯罪行为已经付诸实践，但损害结果尚未发生；2.周仍然可以继续犯罪(因为货物的倒塌是由他的下属发现的，周谎称运输货物，这不足以阻止他继续犯罪)；3.周某因害怕暴露自己的行为而主动放弃了犯罪。4、周主动有效防止犯罪结果的发生

　　 因此，辩护人认为周某主动放弃犯罪，有效防止了犯罪结果的发生。他的罪行没有成功的原因不是由于他的意志以外的原因，而是符合“中止犯罪”的构成要求

　　 退一万步说，即使目前的证据不足以证明周“出于个人意愿放弃了犯罪”，也仍然没有足够的证据证明周“由于非意愿的原因而失败”。周自愿向公司自首和向公安自首甚至可以证明周自愿放弃了犯罪。 根据“有利于被告人”的原则，笔者认为暂缓周某犯罪的定罪更符合我国刑事诉讼法的立法精神。

　　四、 案件结果

　　 法院接受了辩护人对指控的辩护意见，以贪污罪判处周7个月监禁，缓刑一年，但拒绝接受被告对缓刑的辩护意见。

免责声明：非本网文中提及到：“杜泽坤”或四川蜀仁律师事务所的信息，皆为来自互联网，目的在于传递更多信息，并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责；如此页面有侵犯到您的权益，请给站长发送邮件，站长邮箱：531014023@qq.com，站长将在收到邮件12小时内删除。