“家风条款”不是摆设，不是装饰，而是一种价值牵引。如果自觉遵守，自然和平无事，如果拒绝履行，就会引发倡导性规范与强制性规范的有效互动，最终产生实体法的规范功能。

　　《中华人民共和国民法典》第一千零四十三条规定：“家庭应当树立优良家风，弘扬家庭美德，重视家庭文明建设。”本条的立法目的是要矫正偏失，提倡现代家庭文明建设，所以民间又称其为“家风条款”。

　　“家风条款”是民法典的一大亮点，也是一大热点。

　　亮点：积极回应现实需求

　　为什么说“家风条款”是民法典的一大亮点？因为本条规定积极回应了现实需求。

　　现代家庭生活中，出现了不少反常现象：“傍老”“啃老”变得天经地义，辱骂父母、家暴妻儿成为理所当然，婚内出轨还说是追求爱情和自由，不以为耻，反以为荣。说起来是极少数“渣男”“渣女”在败坏社会风气，但根本症结还在于家庭内部治理出了问题，即家教不严，家风不正。

　　热点：对“家风条款”法治精神的争议

　　为什么“家风条款”会成为热点？因为本条规定被写入民法典时引发热议。其中最重要的两个争议点：一是，“家风条款”属于倡导性规范而非强制性规范，中看不中用。二是，家风建设本质上属于伦理道德范畴，即便上升为法律义务也没强制规范力。

　　笔者想说，上述两种观点纯属误读。因为“家风条款”涉及到两对关系，这两对关系直接决定了“家风条款”的实效性和可操作性

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　　第一对关系：倡导性规范与强制性规范。

　　按照语义学解释，立法用语中的“应当”有两种解读，一种属于倡导性规范的“最好如此”“理当如此”，也就是德国学者所谓的“应该的规定”；一种属于强制性规范，属于“必须如此”“务必如此”的规定。

　　“家风条款”显然属于倡导性规范。随之而来的问题就是，倡导性规范并非裁判规范，不能作为法官据以分配权利义务责任的依据，也不受国家强制力保障，还不具备可诉性。比如，本条第二款规定，夫妻之间都有互相忠实的义务。这种忠贞义务一样属于倡导性规范，是直接援引我国婚姻法第四条，仅仅是一种软性的原则性规定，而不是刚性的行为约束。只能依靠当事人的道德感和自制力来自觉履行，无法要求其强制履行。所以，如果丈夫王小二出轨，妻子刘三妹诉请法院强制要求其赔礼道歉、改邪归正、回归家庭。法院怎么办？没法办。

　　按照最高法《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第三条规定：“当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。”

　　简言之，这类倡导性条款不仅没有执行力，还没有可诉性。

　　所以有人说，家风条款中看不中用。就像当年把“常回家看看”写进我国老年人权益保障法，立法动机虽然可嘉可赞，但儿女就是不回家探望老爹，当爹的该怎么办呢？无非就是“瞪眼吹胡子甩拐杖”。

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　　第二对关系：道德义务与法律义务。

　　为什么这类倡导性条款没有执行力，也没有可诉性？因为家风建设本质上属于道德义务，属于民间所谓的“软法”。民法典将其提升为法律义务，不仅没用，还会冲击“有法必依、执法必严”的法治精神。这实际上是一种误读。

　　怎么处理家事、家丑，确实属于家庭自决权，也构成家庭隐私。一般只能通过道德教化、家规约束、伦理惩罚等方式处理。但当家丑严重到危及基本人伦，甚至涉嫌遗弃、虐待、家暴，不仅社会舆论有权介入，法律还会介入，进行兜底保护。

　　法律的介入有两种路径：一种是民法。这个时候，民法典的“家风条款”就会正式发挥作用：法官可以引证这一规范，作为立法的价值目标，然后转接第一千零四十二条的禁止性条款：“禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”最后判定其行为违法，如拒不道歉、死不悔改，就可能引发适用民法典第一千一百二十五条的规定：因遗弃父母被剥夺继承权。

　　另一种是刑法。按照目前情形，如果不肖子孙涉嫌遗弃，按照我国刑法第二百六十一条的规定，一旦老人自诉，不肖子孙就可能面临五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　也就是说，“家风条款”的作用就是一种价值引领和行为示范。首先是进行道德的正向引导，相当于指路牌、风向标；其次是提示、督促，要求当事人自觉合理履行道德义务；最后就是法条转接、统合，结合其他强制性条款进行强力规制。

　　由此看来，“家风条款”不是摆设，不是装饰，而是一种价值牵引。如果自觉遵守，自然和平无事，如果拒绝履行，就会引发倡导性规范与强制性规范的有效互动，最终产生实体法的规范功能。

　　我国民法典最精微的地方还表现在，通过软性的倡导性条款，最大程度地缓和法律义务和道德义务的紧张关系，防范法律特别是公法对家庭事务的过度介入和强力干预，为家庭自治提供更大空间。假如王小二出轨，刘三妹可以动之以情，晓之以理，“胁”之以法，以挽回感情、捍卫家庭。如果刘三妹上场就自曝家丑，诉请离婚，还要多分家产，最终的结果就是感情破裂、人伦崩溃。于己于家，都是两败俱伤。

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